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■北京市鑫諾律師事務(wù)所律師裴克煒
伴隨著“一帶一路”巨大機(jī)遇，中國企業(yè)在國際化經(jīng)營中也將遇到很多風(fēng)險，風(fēng)險防范不力可能導(dǎo)致嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。本文以實(shí)際案例為依據(jù)，來探討“一帶一路”推進(jìn)過程中的風(fēng)險防范實(shí)踐問題。
一、中國企業(yè)在“一帶一路”推進(jìn)過程中將遇到的挑戰(zhàn)
（一）中國企業(yè)對國際市場的復(fù)雜程度認(rèn)識不足
中國企業(yè)可能在國內(nèi)市場經(jīng)營中游刃有余，但國際市場與國內(nèi)市場存在較大的差別，國際市場的復(fù)雜程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出一些中國企業(yè)的預(yù)期。比如國際市場可能遇到的特殊自然條件、政治條件，完全不同的法律體系，嚴(yán)重不足的市場資源等，都與國內(nèi)市場存在巨大的差別。而一些中國企業(yè)仍以長期在國內(nèi)市場積累的經(jīng)驗(yàn)照搬到國際市場應(yīng)用，必然會給自己帶來巨大的風(fēng)險。
（二）中國企業(yè)應(yīng)對國際化競爭經(jīng)驗(yàn)不足
“一帶一路”推進(jìn)過程中，中國企業(yè)將會直接與外國公司或外國政府打交道，同時面臨跨國公司的直接競爭�？鐕居虚L期的國際化經(jīng)營經(jīng)驗(yàn)，熟知甚至直接參與制定國際市場規(guī)則，擁有豐富的市場資源，因而在國際化經(jīng)營中占有領(lǐng)先地位。中國企業(yè)普遍對國際市場比較陌生，對國際市場規(guī)則缺乏深入理解，因而在國際化競爭中處于劣勢。
（三）中國企業(yè)仍然存在“大而不強(qiáng)”的問題
2016《財富》世界500強(qiáng)中，中國企業(yè)有110家上榜。雖然數(shù)量不少，但中國企業(yè)仍存在“大而不強(qiáng)”的問題。中國企業(yè)在品牌知名度、自主創(chuàng)新能力、資源配置能力、集團(tuán)管控能力、行業(yè)話語權(quán)、高素質(zhì)人才隊伍建設(shè)、市場占有率、國際化經(jīng)營水平等方面，和國際一流的跨國公司還有很大差距。而其中國際化經(jīng)營中風(fēng)險防范能力不強(qiáng)的問題相比更加突出，這也嚴(yán)重制約了中國企業(yè)進(jìn)一步做大做強(qiáng)。
二、波蘭A2高速項目風(fēng)險防范分析
（一）案例介紹
A2高速公路連接波蘭華沙和德國柏林，是為波蘭2012年6月和烏克蘭聯(lián)合舉辦歐洲足球杯特別設(shè)計建造的，招標(biāo)時要求必須在2012年5月31日前建成通車。中海外公司與其他中國公司以及波蘭當(dāng)?shù)毓窘M成中海外聯(lián)合體于2009年9月中標(biāo)A2高速公路中最長的A、C兩個標(biāo)段，總里程49公里，總報價13億波蘭茲羅提(約合30.49億人民幣)。
中海外把波蘭作為打入歐洲市場的第一站，因此迫切希望中標(biāo)本工程。中海外在投標(biāo)前對本工程的勘察設(shè)計、招標(biāo)文件均沒有非常細(xì)致地審查，憑借過往的經(jīng)驗(yàn)認(rèn)為中國公司有很多成本優(yōu)勢，因此13億波蘭茲羅提的價格應(yīng)當(dāng)能夠完成工程。同時，意圖通過低報價高索賠來獲取工程收益。最終，中海外聯(lián)合體的中標(biāo)價格僅是波蘭政府預(yù)算28億茲羅提的46%，為此，近20家競爭對手向歐盟指控中海外聯(lián)合體“低價傾銷”。
中海外與波蘭公路管理局簽訂的合同是以國際通用的菲迪克文本為基礎(chǔ)，但其中許多維護(hù)承包商權(quán)利的條款都被刪除或修改。如菲迪克條款中，如果因原材料價格上漲造成工程成本上升，承包商有權(quán)要求業(yè)主提高工程款項。但關(guān)于變更程序，中海外合同規(guī)定：所有導(dǎo)致合同金額變動或者完成工程時間需要延長的，必須簽訂書面的合同附件。
實(shí)際上，中海外投標(biāo)時全球經(jīng)濟(jì)不景氣，當(dāng)?shù)氐氖┕ろ椖恳膊⒉欢�，因此原材料供�?yīng)并不緊張，價格尚處于低谷。但在履約過程中，隨著全球經(jīng)濟(jì)向好，且歐洲杯相關(guān)工程陸續(xù)上馬建設(shè)，因此當(dāng)?shù)氐纳匙�、鋼材、瀝青等原材料價格大幅上漲。中海外向波蘭公路管理局提出對中標(biāo)價格進(jìn)行調(diào)整，但公路管理局依據(jù)合同以及波蘭《公共采購法》等相關(guān)法律規(guī)定明確拒絕了中海外的調(diào)價申請，為此中海外不得不墊付資金以滿足施工需求。
履約過程中語言也成為一個大問題，雙方簽署的是波蘭語合同，英文和中文版本只是簡單摘要，而中海外只請人翻譯了部分波蘭語合同，而且由于合同涉及大量法律和工程術(shù)語，因此翻譯的準(zhǔn)確性不夠。為了節(jié)約成本，中海外聘請的翻譯能力和經(jīng)驗(yàn)均顯不足，導(dǎo)致雙方工作人員溝通時有時需要先將詞匯從波蘭語翻成英語，再通過字典將英語轉(zhuǎn)換成中文，翻譯過程效率極低，導(dǎo)致雙方溝通不暢。
中海外對于工程的環(huán)保要求也沒有充分的認(rèn)識。招標(biāo)文件明確C標(biāo)段一共有6座橋梁設(shè)計需帶有大型或中型動物的通道，而中海外對此沒有引起足夠的重視，在中海外的報價中對橋梁的動物通道成本沒有做出預(yù)算。而環(huán)保成本在波蘭筑路工程項目總投資中的占比一般是10%左右，距離中海外工地大約300公里的A2高速公路西段環(huán)保成本占25%。同時，工程沿途一共生存七種珍稀兩棲動物，包括一種雨蛙、兩種蟾蜍、三種青蛙以及一種叫“普通歐螈”的動物。咨詢公司要求中海外必須在入冬前將珍稀蛙類搬到安全地帶，因?yàn)檫@些蛙馬上就要冬眠，必須避免施工中對這些珍稀蛙類造成傷害。中海外為此停工兩周，員工全力以赴用手搬運(yùn)珍稀蛙類。
資金壓力導(dǎo)致中海外不斷拖欠分包商款項，當(dāng)?shù)胤职逃涡惺就棺h中海外拖欠勞工費(fèi)用，當(dāng)?shù)貏诠_進(jìn)中海外在華沙的辦公場所，并在辦公樓外焚燒輪胎，項目被迫停工。此時，32個月的合同工期已過去三分之二，而中海外A標(biāo)段才完成合同工程量的15%，C標(biāo)段僅完成18%，工程進(jìn)度嚴(yán)重滯后。若要按期完成工程，A、C兩標(biāo)段總共需投入資金7.86億美元，預(yù)計收回合同款3.91億美元，整個項目預(yù)計虧損3.95億美元(約合25.45億元人民幣)。最終，中海外決定放棄該工程。波蘭公路管理局向中海外聯(lián)合體提出了7.41億茲羅提(約合2.71億美元)的索賠。而合同的爭議解決部分約定所有糾紛由波蘭法院審理。
（二）經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)
這是中國企業(yè)國際化經(jīng)營中的一個典型案例，此案例顯示中國企業(yè)在波蘭A2工程中出現(xiàn)了以下失誤，最終導(dǎo)致項目失�。�
1.低價競標(biāo)。中國企業(yè)急于占領(lǐng)國際市場，在國際化競爭中最容易犯的錯誤就是低價競標(biāo)。中國企業(yè)總是認(rèn)為自身具有成本優(yōu)勢，而忽略項目孕含的風(fēng)險，有些中國企業(yè)甚至以國內(nèi)的類似項目成本直接用匯率換算成當(dāng)?shù)刎泿胚M(jìn)行報價，最后因?yàn)楦鞣N風(fēng)險導(dǎo)致項目虧損。而外國公司之所以報出高價，就是用價格來覆蓋未來各種不可控的風(fēng)險。
2.合同不利。中國企業(yè)往往對合同和法律的嚴(yán)肅性認(rèn)識不夠，總是以可變通的思想去對待合同。在簽約時忽視有些條款的嚴(yán)重性，最終導(dǎo)致履約中的大量問題無法通過合同彌補(bǔ)。殊不知國際市場對于合同的尊重遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于國內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)，而且國際市場主體會比中國企業(yè)更加嚴(yán)格地遵守法律。
3.價格異動。國際市場受到各種因素影響通常波動很大，而中國企業(yè)在當(dāng)?shù)卣莆盏氖袌鲑Y源又相對不足，因此必須采取一些措施提前鎖定供應(yīng)商的價格。另外，合同約定的付款貨幣種類、匯率、稅率等都會對價格構(gòu)成影響，中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)對此充分考慮。
4.管理缺失。中國企業(yè)為了控制成本，往往對一些必要的費(fèi)用開支也不予考慮，特別是前期調(diào)查費(fèi)用、合同文件翻譯費(fèi)用、法律服務(wù)費(fèi)用、稅務(wù)咨詢費(fèi)用等。這些服務(wù)的缺失將導(dǎo)致中國企業(yè)如同盲人摸象，在國際競爭中陷入極端被動的狀態(tài)。
5.忽視環(huán)保。波蘭大量基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)資金都有歐盟機(jī)構(gòu)的補(bǔ)貼，如果違反歐盟環(huán)境保護(hù)法律就可能拿不到補(bǔ)貼，所以波蘭對環(huán)保問題非常重視。事實(shí)上，許多國家都有嚴(yán)格的環(huán)保規(guī)定，中國企業(yè)普遍環(huán)保意識不足，對環(huán)保投入成本估計不足，這是中國企業(yè)必須加以改進(jìn)的地方。
6.管轄不利。本項目爭議解決約定在項目所在國法院，而合同對方又是所在國政府機(jī)構(gòu)，在此情況下司法機(jī)構(gòu)很容易產(chǎn)生傾向性，從而導(dǎo)致爭議處理結(jié)果不利。因此，國際項目應(yīng)盡可能在合同中約定爭議由第三國仲裁機(jī)構(gòu)解決，從而保證中國企業(yè)能夠得到公正的對待。
三、“一帶一路”項目風(fēng)險防范對策
（一）決策前必須進(jìn)行全面的盡職調(diào)查
“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，面對不熟悉的國際市場，中國企業(yè)在國際化經(jīng)營決策前必須進(jìn)行全面的盡職調(diào)查。盡職調(diào)查應(yīng)包括對所在國政治環(huán)境、自然條件、基建水平、法律體系、司法水平、勞動用工政策、當(dāng)?shù)貑T工的勞動生產(chǎn)率、投資政策、稅種和稅率、匯率、外匯管制情況、海關(guān)政策和效率、當(dāng)?shù)卦O(shè)備和原材料供應(yīng)能力等。其中中國企業(yè)特別容易忽視的就是其中的法律盡職調(diào)查，為了防范自身法律風(fēng)險，中國企業(yè)必須委托全面了解所在國法律情況的律師進(jìn)行全面的法律盡職調(diào)查，在決策前做好事前法律風(fēng)險防范工作。
（二）報價要充分考慮項目本身的風(fēng)險因素
在投標(biāo)前，必須要仔細(xì)研究招標(biāo)文件，了解招標(biāo)文件的特殊要求和所在國的法律和規(guī)范要求，以及由此可能增加的費(fèi)用支出。同時，必須結(jié)合中國企業(yè)對所在國的盡職調(diào)查，發(fā)現(xiàn)項目可能蘊(yùn)含的各種風(fēng)險，提前考慮防范措施，以及風(fēng)險防范所導(dǎo)致的費(fèi)用增加。報價過低是絕大多數(shù)國際化經(jīng)營失敗案例的共同特點(diǎn)，而且報價過低會引發(fā)連鎖反應(yīng)，導(dǎo)致一系列的風(fēng)險發(fā)生，中國企業(yè)絕不能僅憑國內(nèi)的經(jīng)驗(yàn)就簡單地進(jìn)行投標(biāo)報價。
（三）高度重視合同內(nèi)容，堅定維護(hù)自身合法權(quán)益
合同就是項目的圣經(jīng)，中國企業(yè)必須高度重視合同的簽訂。要以嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致的態(tài)度對待合同條款的約定，合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平合理，既要堅定維護(hù)自身合法權(quán)益，又要防止權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對等而可能導(dǎo)致的履約困難。中國企業(yè)特別要堅決摒棄“不要傷了雙方和氣”、“差不多就行”、“到時候再說”的思想，避免合同約定不利或約定不清的情況。
（四）加強(qiáng)管理，嚴(yán)格按照合同約定履約
必須做好合同交底，要讓中國企業(yè)每名管理人員都清晰地知道與自己工作范圍有關(guān)的合同內(nèi)容。要嚴(yán)格依據(jù)合同規(guī)定的工作流程、工作要求、工作權(quán)限、工作期限認(rèn)真履約，避免因?yàn)槌绦騿栴}而喪失合同權(quán)利，造成工作被動。對于履約中出現(xiàn)的合同外事項，必須及時簽訂補(bǔ)充協(xié)議或辦理合同變更，防止相關(guān)工作沒有合同依據(jù)。
（五）依據(jù)法律規(guī)定和合同約定，妥善解決爭議
對于合同中的爭議解決條款，應(yīng)當(dāng)約定符合自身利益的爭議解決方式、管轄機(jī)構(gòu)、爭議解決中適用的法律和語言文字，至少要約定由第三國法院或仲裁機(jī)構(gòu)處理，以防爭議解決過程受到其他干擾。發(fā)生爭議后，要嚴(yán)格依據(jù)法律和合同規(guī)定的解決程序提出權(quán)利訴求，絕不能因擔(dān)心影響雙方合作關(guān)系而喪失提出權(quán)利主張的機(jī)會。
“一帶一路”戰(zhàn)略對國家的未來發(fā)展意義重大，中國企業(yè)絕不能只看到機(jī)遇而忽視風(fēng)險，必須高度關(guān)注國際化經(jīng)營中的風(fēng)險防范，在國際市場上磨練和提升自身管理水平，真正實(shí)現(xiàn)做大做強(qiáng)，為實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興貢獻(xiàn)力量。
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